文章主要通过整理“网易诉华多案”一、二审判决书而得1、 问：网络游戏可能涉及的作品类型有哪些？答：大部分网络游戏的核心内容可分为游戏引擎和游戏资源库，前者是计算机程序，后者是以代码的形式存在，并可被代码化指令序列调用的其他类型作品，是各种素材片段组成的资料库，含有各种音频、视频、图片、文字等文件。

网络游戏可以视为程序、音乐、视频、图片、文字等其他类型作品的综合体游戏中的人物、场景、道具形象属美术作品，游戏过程中的音乐属音乐作品，游戏的剧情设计、解读说明、活动方案属文字作品，游戏中事先拍摄或制作好的影视或动漫场景，以及根据用户的操作发生变化的连续画面可能属于电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作游戏攻略品。

2、 问：网络游戏连续动态画面是否属于著作权法保护的对象？答:著作权法所称作品是指“文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果”毋庸置疑，游戏连续动态画面是智力成果游戏连续动态画面融合了故事情节对话、人物角色形象、场景地图设计、技能法术动画、背景音乐音效等可供感知的对象，是策划人员、美工人员、程序员等根据游戏需要实现的目的及功能进行创作、设计、代码编写等形成的，具有独特的作品风格。

游戏连续动态画面中出现的文字片段、美术形象、背景音乐等游戏素材本身可能具有独创性因而构成文字作品、美术作品、音乐作品等，而这些内容的有机组合体现了创作者思想的表达和个性的选择与安排，因此，游游戏攻略戏连续动态画面具有独创性。

而网络游戏作为计算机程序可被复制，且游戏连续动态画面中的素材片段可被感知、复制、传播综上，网络游戏连续动态画面属于著作权法保护的对象，是作品

3、 问：网络游戏连续动态画面属于著作权法规定的何种作品？答：司法审判实践中一般认为网络游戏连续动态画面属于类电作品，如“网易诉华多案”中一审及二审法院都认定游戏连续动态画面属于类电作品法院认为，涉案游戏连续动态画面由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，且可以借助适当装置放映或者以其他方式传播，且满足著作权法对类电作品“摄制在一定介质上"的要求。

一方面，构成涉案游戏连续动态画面的各种文字、声音、图像、动画等素材由游戏开发者创作并储存游戏攻略在游戏资源库中，即这些游戏素材本身已固定在一定介质上另一方面，“摄制"是对作品创作通常手段的确认，不是对电影作品或类电作品的限制。

其次，从涉案游戏制作过程、表现形式来看，其整体以类似摄制电影的方法制作和表现，呈现出集合了文字、声音、图像、动画等素材的连续动态画面，游戏故事情节随着玩家的具体操作而不断展开，给予玩家电影般的视听体验涉案游戏连续动态画面符合类电作品“由一系列有伴音或者无伴音的画面组成"的核心特征，符合类电作品实质特征，可归入类电作品范畴。

再次，囿于游戏类型和制作技术的限制，虽然涉案游戏的开发者预设了一定的操作空间和交互可能性，但是游戏玩家必须按照游戏既定玩法步骤进行有限的故事探索、游戏攻略角色养成、互动交流和回合制战斗，而游戏画面只是程序自动或应游戏玩家交互指令，临时调用游戏资源库中各种游戏素材进行组合呈现的结果。

尽管在每次游戏过程中，游戏玩家的交互性操作可能导致游戏画面存在略微差异，但是这些差异并未超出游戏在画面表达层面上的预设范围，也没有改变涉案游戏整体画面“连续动态画面"的核心特征因此，法院认定游戏连续动态画面属于类电作品，著作权属于游戏开发者。

4、 问：网络游戏直播是否属于对游戏连续动态画面的合理使用？答：目前存在两种观点，有学者认为网络游戏直播属于对游戏连续动态画面的合理使用理由是游戏直播具有“转换性使用”的性质，游戏玩家玩游戏并进行付费是为了游戏的体验感，是为了通过游戏攻略获得游戏技巧和游戏战绩而实现心理满足，而不是为了欣赏游戏画面和故事情节或思想感情。

游戏直播对于游戏中画面的传播具有转换性它不是为了单纯地再现画面本身的美感或所表达的思想感情，而是展示特定用户的游戏技巧和战果这种转换性也决定了它对游戏市场的影响是有限的，因为游戏开发商盈利的主要途径，是通过包括对画面在内的游戏设计，吸引玩家为“玩游戏”付费，由于游戏带来的乐趣在于互动性的参与，而不是对游戏观赏，玩家并不会仅因为观看了游戏直播就得到了满足。

因此，游戏直播属于对游戏连续动态画面的合理使用而司法实践中“网易诉华多案”则不认为是合理使用首先，该游戏直播行为并不属于著作权法第二十二条规定的合理使用的情形再根游戏攻略据“三步检验标准"判断也不属于著作权法实施条例第二十一条规定的合理使用的情形。

①游戏直播属于商业性质，具有营利目的②游戏直播行为直接使用了涉案游戏连续动态画面独创性表达部分，所形成的游戏直播画面中没有添加、融合新的独创性表达，只是将游戏连续动态画面忠实记录下来，应谨慎认定构成合理使用③被直播的游戏连续动态画面的存在并不以直播观众的关注点为转移，不管直播观众的关注点是主播游戏技巧或解说风格还是游戏本身的特点，游戏连续动态画面在游戏直播中均起到了基础性作用，没有游戏画面，就没有对游戏画面的直播。

且从被使用作品内容的比例来看，难以认定为是合理使用④合理使用行为应该排除在著作权人的现有市场和潜在市场之游戏攻略外，或者局限在某些对于著作权人来说无法形成相当经济利益的市场领域而游戏直播市场是网易作为游戏著作权人的潜在市场，未经许可的游戏直播影响了游戏著作权人在潜在市场的经济获利。

⑤“转换性使用”未达合理使用程度，游戏连续动态画面的艺术价值功能在游戏直播中并未发生质的转变，仍是通过玩家或观众的视听体验得以实现游戏直播的价值和功能在相当程度上仍来源于游戏著作权人的创造性劳动综上，游戏直播行为不构成对游戏连续动态画面的合理使用。

但在司法审判中肯定了游戏直播平台、游戏主播对于新兴产业的价值贡献等因素，考虑到若将新兴产业的全部市场收益都归于游戏著作权人独自享有，可能导致利益失衡，法院在侵权责任判定部分给予了特别游戏攻略考虑

5、 问：网络游戏直播侵犯了游戏连续动态画面的何种权利？答：首先，此种行为是用户在线参与游戏系统操作后呈现画面的传播，是通过网络向不在传播最初发生地的公众传播作品内容的行为，并非通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现作品，不属于我国著作权法规定的放映权的调整控制范围。

其次，此种行为是通过信息网络实时传播，不属于以无线方式公开广播或传播、以有线传播或转播方式向公众传播广播、以扩音器或类似工具向公众传播广播，即不属于广播权调整的范围最后，此种行为通过实时的信息流传播作品，公众无法在其个人任意选定的时间获得作品，即不属于信息网络传播权调整的范围。

著作权法第十条列明的著作权利中包含了赋予著作权人控制游戏攻略作品传播的专有权利，该条通过兜底条款作出了制度安排，以便将法律不能穷尽的应当由著作权人享有的其他权利纳入其中游戏直播属于侵犯我国著作权法第十条第一款第十七项规定的“应当由著作权人享有的其他权利"的行为。

文献参考：1、王迁《电子游戏直播的著作权问题研究》2、焦和平《网络游戏在线直播画面的作品属性再研究》3、焦和平《类型化视角下网络游戏直播画面的著作权归属》4、焦和平《网络游戏在线直播的著作权合理使用研究》

5、来小鹏、贺文奕《论电子游戏画面的作品属性》6、广东省高级人民法院民事判决书(2018)粤民终137号7、广州知识产权法院民事判决书(2015)粤知法著民初字第16号法条参考：1、《中华人民共游戏攻略和国著作权法实施条例》第二条 著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

第二十一条 依照著作权法有关规定，使用可以不经著作权人许可的已经发表的作品的，不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法利益2、《中华人民共和国著作权法》第十条 著作权包括下列人身权和财产权：。

（一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利；（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；（三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利；（四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利；（五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一游戏攻略份或者多份的权利；

（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；（七）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；

（八）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利；（九）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；（十）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利；

（十一）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音游戏攻略、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；（十二）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利；

（十三）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利；（十四）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利；（十五）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利；

（十六）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利；（十七）应当由著作权人享有的其他权利3、第二十二条　在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照游戏攻略本法享有的其他权利：。

（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；

（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，游戏攻略供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；

（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；

（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。